ТМ. Как много в этом знаке…

Обозначения ТМ или ® на отечественной продукции сегодня уже не редкость, однако всеобщим стремление предпринимателей защитить свою интеллектуальную собственность не назовешь. В последнее время специалисты отмечают здесь закономерный рост активности производителей ТНП. Тем не менее среднее количество подаваемых ежегодно в Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент) заявок на регистрацию товарных знаков не увеличивается — около 15 тыс. (см. таб. 1). На этом "безрыбье" Свердловская область выглядит, казалось бы, неплохо: в 1998 г. (за 1999 г. итоги еще не подведены) нашими предприятиями в Роспатент было подано 359 заявок (см. таб. 2). Но, несмотря на это, наши наблюдения показывают, что с товарным знаком хорошо знакомы в основном те, кто уже хлебнул с ним горя. Большинство же предпринимателей остаются в счастливом неведении, чем он отличается от фирменного наименования, а свидетельство о его регистрации — от патента на изобретение. Продолжая разговор о товарных знаках (см. "ДК" №16 от 30 апреля 1998 г.), остановимся на их разработке и регистрации.

Кто со знаком незнаком
Еще раз напомним, что такое товарный знак (для товаров) и знак обслуживания (для услуг). По букве Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (от 23 сентября 1992 г.) — "это обозначения, способные отличать соответственно товары и услуги одних юридических или физических лиц от однородных товаров и услуг других юридических или физических лиц".
Ориентируясь по знаку, потребитель выделяет ваш товар из множества аналогичных на рынке, узнает источник его происхождения, и вправе ожидать от него определенного качества. Кроме того, будучи основным элементом фирменного стиля, товарный знак выполняет и рекламную функцию. Обозначение ® в России используется только для зарегистрированного товарного знака (в ином случае это наказуемо), а ТМ — как правило, для заявленного. Иногда просто пишут "Зарегистрированный товарный знак".
От прочих оригинальных рыночных атрибутов товарный знак отличается тем, что он обладает юридической силой, т.е охраняется законом. Наряду с другими элементами вашего брэнда — промышленными образцами, изобретениями и ноу-хау — товарный знак становится объектом интеллектуальной собственности, если на него получено свидетельство о регистрации в Роспатенте.
Часто товарный знак путают с другим знаком индивидуализации — фирменным наименованием — названием предприятия. Фирменное наименование служит для отличия самого предприятия, тогда как товарный знак — для производимых им товаров или оказываемых услуг. Каждое предприятие может иметь только одно фирменное наименование, а товарных знаков — несколько, для каждой категории продукции в отдельности. При желании связать то и другое в единый образ можно включить в товарный знак элементы фирменного наименования.

Не по вкусу
Разработка товарного знака начинается с выбора вида отличительного символа. Мировой опыт показывает, что товарным знаком может быть практически все что угодно, лишь бы это помогало распознавать товар. Любое изображение, в т.ч. и отдельно фон, если он может быть визуально отделен от обозначения в целом. Любые звуки и сочетания звуков, в. т.ч. шумы природы и голоса животных. Запахи, имитация движения, световые эффекты, формы товаров и упаковок, внешний вид и пр. В некоторых странах охраноспособными признаются даже цвета и цветовые комбинации. Единственное, что не практикуется нигде, — это защита вкуса, из-за невозможности его адекватного воспроизведения. Чтобы символ определенного вида был признан охраняемым, он должен быть материализован, т.е. записан на какой-либо носитель информации.
По статистике Роспатента, 90% российских заявителей отдают предпочтение самым распространенным видам знаков — словесным, изобразительным и их комбинациям. Наибольшей популярностью у нас, как и во всем мире, пользуются словесные знаки. По сравнению с остальными они легче создаются, воспроизводятся, воспринимаются и запоминаются. Словесные знаки могут представлять собой существующие слова, искусственные слова (неологизмы), сочетания букв и цифр. В последнее время стали популярными слоганы, но методика определения их различительной способности в Роспатенте до конца не разработана. Изобразительные знаки, состоящие из различных линий, геометрических фигур, цветовых изображений и контуров, могут быть выполнены как на плоскости, так и в объемном и голографическом исполнении. Как и везде, в российских изобразительных знаках преобладают компоненты растительного или животного мира. В Роспатенте зарегистрировано и небольшое количество объемных (форма бутылок, флаконов и др. упаковок) и звуковых знаков — музыкальных фраз. Впрочем, пока неизобретательность российских производителей только им на руку. Несмотря на то, что в ст.5 Закона "О товарных…" кроме словесных, изобразительных и комбинированных декларируются "и другие обозначения", Роспатент пока не готов охранять нетрадиционные знаки. Не придумано единых методов их экспертизы, нет специальных фондов хранения информационных носителей. А посему процедура регистрации может затянуться на годы.

Хоть горшком назови?
Сразу оговоримся, что производителям горшков и им подобных сосудов по поводу этого названия лучше не беспокоиться. Потому как "поставить в печку" — зарегистрировать его в Роспатенте как товарный знак — вам его не позволят на абсолютном основании: знак впрямую указывает на вид товара, а значит, не может отличать ваш горшок от горшка вашего конкурента. Тогда как парикмахерской ничто не помешает стать владельцем этого названия.
Среди абсолютных запретов на охраноспособность знака — и указания на качество, количество, свойства, назначение, ценность товаров, на место и время их производства или сбыта.
Не подлежат регистрации общепринятые обозначения и термины, — например, изображение иглы для швейной промышленности, чаши со змеей — для медицины, название "Био" — для пищевых и продуктов гигиены.
Не охраняются обозначения, вошедшие во всеобщее употребление как обозначения товаров определенного вида. Так, "Вазелин", "Линолеум", "Термос" сегодня уже не пройдут патентной экспертизы. Близки к видовым обозначения "Ксерокс" и "Памперс".
Не могут стать товарными знаками и отдельные буквы, буквенные сочетания, цифры, аббревиатуры, не имеющие словесного характера, простые геометрические фигуры — как не обладающие различительной способностью.
Есть и другие важные причины, по которым вы не получите исключительного права на использование знака — если он представляет собой государственный герб, флаг, эмблему, официальное название государства, печати, награды и пр. знаки отличия. Или — если ваш товарный знак противоречит общественным интересам, принципам гуманности и морали.
И это далеко не полный перечень абсолютных оснований для отказа в регистрации.
А в Законе есть еще и статья об "иных основаниях", таких как тождественность или сходность обозначения до степени смешения с товарными знаками, ранее зарегистрированными или заявленными на регистрацию в РФ на имя другого лица в отношении однородных товаров; с товарными знаками других лиц, охраняемыми без регистрации в силу международных договоров РФ, с наименованиями мест происхождения товаров, с сертификационными знаками и т.д. и т.п.
В общем, существует бесконечное множество поводов "не вписаться" в нормативы. Тот, кто хоть однажды пытался отдать свою марку под защиту государства, знает, как трудно угодить Роспатенту. Сегодня из 100% заявителей обладателями свидетельства на товарный знак становятся около 40%.
Хотя в нашем патентном агентстве бывает всякое. К примеру, самарской шоколадной фабрике каким-то образом удалось получить исключительное право владения товарным знаком "Россия" — что теоретически невозможно по очевидным причинам. Рассказывают, что самое "вразумительное" объяснение специалистов Роспатента по этому поводу звучало примерно так: "Ну, это же фабрика Nestle…"
Еще один казус в практике Роспатента — регистрация словесного товарного знака "Internet". Известно, что давно уже патентные ведомства многих зарубежных стран согласились с мнением InterNIC (организации, координирующей регистрацию товарных знаков), что этот общепринятый знак не должен принадлежать никому, даже разработчикам глобальной сети INTERNET. Словесный элемент Internet, часто использующийся в составе комбинированных знаков, просто дискламируется (выводится за пределы самостоятельной охраны). Тем не менее в 1995 г. наши Главные по Знакам отдали монопольное право использования обозначения "Internet" на территории РФ московскому ЗАО "Элорг" по многим классам товаров и услуг — от пуговиц до рекламы, включая и программы для компьютеров.

Знакотворцы
Кроме государственных патентно-правовых претензий к знаку, при его разработке учитываются и "частные" пожелания к форме и содержанию. Во-первых, знак должен быть рекламоспособным, а значит — выразительным, лаконичным, эстетичным, ассоциативным и пр. (вспомните все, что вы знаете о рекламе). Во-вторых — технологичным: соразмерным изделию, легко тиражируемым и просто удобным в применении. В общем, много всего необходимо, чтобы одной незамысловатой закорючкой или коротеньким словцом попасть точно в цель. Известно, что, придумывая название немецкому деловому журналу Econy, криэйторы немецкого рекламного агентства Pronommen отвергли 1000 других вариантов. "Деловой квартал" тоже рождался в долгих муках коллективного творчества. К слову, знакотворчество в рамках самого предприятия — отличительная черта местных "брэндов". И хотя деятели рекламы всегда будут называть такой подход самодеятельностью и призывать обращаться к профессионалам — надо признать, что по крайней мере словесные обозначения иногда удаются и "простым" умным людям, а не только копирайтерам или филологам. Другое дело — изобразительные знаки, требующие художественных навыков. Однако не всякий дизайнер способен провести, например, логико-семантический анализ знака. Так что вопрос "Кто должен заниматься разработкой товарного знака?" остается открытым.
Что касается екатеринбургского рынка "профессиональных разработчиков" — так кто у нас сегодня не креатор и какой креатор откажется от такого заказа? В то же время цивилизованных технологий взаимодействия заказчика и исполнителя именно товарного знака у нас еще не сложилось (потому как складывать не из чего — не так много желающих зарегистрироваться). Ценообразование здесь сугубо произвольное — от 300 руб до 1000 у.е. Критерии оценки любого творческого труда — загадка вечная, тем более непросто объективно рассчитать стоимость разработки торговой марки, способной впоследствии принести ее владельцу немалые прибыли. Как правило, оплата за разработку знака производится по договору вне зависимости от того, будет он в дальнейшем зарегистрирован или нет. Однако в договоре нелишне указывать и условия доработки знака в случае отказа в регистрации.
Для того чтобы увеличить вероятность прохождения знаком патентной экспертизы, разработчики могут провести предварительную проверку на новизну обозначения, воспользовавшись справочной информацией Роспатента. Знаки, зарегистрированные в РФ с 1994 г., публикуются в официальном бюллетене "Товарные знаки, знаки обслуживания и наименования мест происхождения товаров". Кроме того, Роспатент выпустил комплекты CD-ROM с информацией о знаках с 1991 г. по 2000 г. (т. (095) 240-46-06). Знаки с 1983 по 1993 г. печатались в бюллетене "Промышленные образцы, товарные знаки", до 1983 г. — "Открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки". Товарные знаки, заявляемые в РФ по Мадридскому соглашению*, можно найти в фондах Всероссийской патентной технической библиотеки. Однако поиск по этим источникам не гарантирует исчерпывающей информации — при экспертизе принимаются во внимание и все знаки, находящиеся в "делопроизводстве".

Кто успел, тот и съел
Придуманный и разработанный вами знак имеет право на существование и без свидетельства о его регистрации в Роспатенте. Но только до тех пор, пока вас не "попросят" или вам не "предъявят". Исключительное же право владения товарным знаком, позволяющее запретить его использование другими лицами, можно получить, только зарегистрировав знак в Роспатенте как интеллектуальную собственность. И хотя, согласно статистике, около 90% применяемых в России товарных знаков и других средств индивидуализации фирм, товаров и услуг до сих пор не прошли федеральной регистрации, тем, кому уже есть, что терять, стоит поторопиться.
За примерами выгодного опережения в получении исключительных прав далеко ходить не надо. "ДК" (в № 13, от 15 апреля, 1999 г.) уже рассказывал о том, как известные екатеринбургские пивовары были вынуждены своего "Тайного советника" понизить в ранге до "Титулярного советника". Вкратце напомним эту историю. Технические условия производства пива "Тайный советник" были зарегистрированы "Патрой" в Госстандарте еще в 1995 г. Однако заявку на регистрацию товарного знака в Роспатент первым подало ООО "ТП Пищевая индустрия 2000", получив приоритет на его использование. В конце концов, владельцем этого товарного знака стала московская компания "Сан бруинг лимитед", не имеющая собственного производства. Сделав заказ на выпуск "Тайного советника" Пермской пивоваренной компании, расторопные предприниматели попросили "Патру" прекратить производство пива под этой торговой маркой. "Странно, мы придумали марку, мы запустили производство, несколько лет потратили на раскрутку и сейчас, как им кажется, не имеем права выпускать пиво "Тайный советник", — посетовал директор "Патры" Григорий Осколков. Надежды восстановить справедливость "Патра" пока не теряет. Между тем случаи, когда производители пытаются отстаивать свои права на товарный знак при помощи лицензий или патентов на изобретения, в арбитражной практике стали почти хрестоматийными. Но защитить свои права на товарный знак можно только при наличии свидетельства о его регистрации.
К сожалению, неуспевания "Патры" вовремя подать бумагу в Роспатент на этом не закончились. Торговая марка "Князь" повторила "подвиг" "Тайного советника". Правом на эту марку по большинству классов товаров и услуг ранее завладела мало кому известная питерская компания "Кофлот". Нашего пивного "Князя" переименовали в "Княже", уже не дожидаясь предупредительных писем. Зато на сей раз "Патра" получила письмо с предложением выкупить "Князь" за $32000.
О том, насколько важно успеть в деле регистрации товарного знака, — еще одна пивная история на заметку — но уже "покрепче". Жигулевский пивобезалкогольный завод (сейчас ОАО "Жигулевское пиво") зарегистрировал марку "Жигулевское пиво" еще в 1992 г, но до последнего времени не трогал своих конкурентов — "Жигулевское" производило около 200 предприятий этой отрасли. Первые иски с требованием прекратить незаконное использование товарного знака юристы завода подали летом прошлого года — к Москворецкому пивоваренному заводу и Чебоксарской пивоваренной фирме "Букет Чувашии". И вот буквально в январе с.г. состоялось разбирательство с Останкинским пивоваренным заводом. Все иски арбитражными судами были удовлетворены. А руководство "Жигулевского пива" предложило конкурентам заплатить штраф и заключить с ними лицензионные договоры — об отчислении 10% от стоимости продукции, выпускаемой под "их" торговой маркой. В случае несогласия с этими условиями конкуренты будут вынуждены снять с производства "Жигулевское пиво". Между тем получение исключительного права владения общеизвестным товарным знаком, некогда принадлежавшим всей отрасли, весьма спорно. Сегодня специалисты обсуждают три выхода из таких ситуаций: либо аннулировать регистрацию — по причине противоречия общественным интересам (что маловероятно), либо регистрировать подобные обозначения только в качестве коллективного знака — на имя нескольких предприятий, выпускающих одинаковую продукцию, или — что скорее всего — оставить все как есть.

 Доверьтесь поверенному
 Если вы все-таки решили зарегистрировать свой товарный знак, необходимо подать заявку в Роспатент, уплатив причитающуюся госпошлину. В отличие от иностранных заявителей, которые обязаны действовать только через патентных поверенных РФ, россияне могут сделать это самостоятельно. Требования к заявке прописаны в ст.8 "Закона о товарных знаках…". Однако следует учесть, что от правильности оформления заявочных документов во многом зависит дальнейшая судьба вашего товарного знака. Поэтому лучше не рисковать и сразу обратиться к услугам патентоведов или патентных поверенных РФ — высококвалифицированных специалистов, уполномоченных Роспатентом. На территории РФ сегодня работает 661 поверенный, в Екатеринбурге их 4: Людмила Голубева (т.62-96-95), Ольга Баракшина (т. 62-96-95), Елена Ждановских (т. 32-12-58), Нина Андреева (Марата,17, "КБ Ротор").
По словам Людмилы Голубевой, наибольшая "опасность" кроется в составлении перечня товаров и услуг, по которым заявляется товарный знак. Все виды товаров и услуг разделены в МКТУ (международном классификаторе товаров и услуг) на 42 класса, в каждом — десятки видов деятельности, многие из которых дублируются в разных классах. Таким образом, заявив свой товарный знак на минеральную воду только по 32 классу "Пиво, безалкогольные напитки", вы оставляете шанс конкуренту обойти вас на том же рынке с тем же товарным знаком по 5 классу "Столовая, минеральная вода для медицинских целей". И это далеко не единственный крючок, на который можно попасться, действуя без компетентных посредников.
Тем не менее, сделав все возможное, чтобы облегчить путь вашей заявки к свидетельству, ни один специалист не даст гарантии, что экспертизой будет принято решение о регистрации знака. Чтобы подстраховаться и оценить перспективы регистрации, можно сделать запрос в Федеральный институт промышленной собственности (ФИПС) на проверку патентной новизны вашего знака. В течение месяца вы получите информацию о товарных знаках, тождественных или сходных с вашим до степени смешения. В базе данных ФИПСа содержатся сведения о товарных знаках "всех времен и народов", в т.ч. и о знаках с незавершенным делопроизводством, что особенно важно. Заявки на регистрацию и на проверку рекомендуется подавать одновременно, чтобы наверняка обезопасить свой возможно чистый знак от тех, что поступят за месяц поиска. Не надо забывать, что приоритет товарного знака устанавливается по дате поступления заявки в Роспатент.
Окончательное же решение о регистрации знака принимается в Роспатенте после того, как он пройдет предварительную — формальную — экспертизу и экспертизу заявленного обозначения — по существу. Обычно этот процесс длится не более полутора лет, но в тяжелых случаях — и все 10. Ускорить его можно за отдельную плату, но не более, чем на 7-8 месяцев в неосложненных ситуациях. К сведению, сверхоплачиваемая заявка, кроме временных, никаких других преимуществ не дает.
В денежных знаках
В заключение — ориентировочные данные о возможной стоимости товарного знака.
Разработка — около 300 у.е.
Услуги патентного поверенного РФ по оформлению заявки — от 3000 руб.
Минимальная госпошлина за регистрацию 1 знака — 250 руб. 47 коп.
Справочные материалы для предварительной проверки знака на новизну (при разработке):
комплект CD-ROM за 1998-1999 гг. — 800 у.е.
комплект CD-ROM за 1991-1997 гг. — 1000 у.е.
Проверка на тождество и сходство по базе данных ФИПС за 1 знак в течение месяца — 600 руб., в течение 2-х недель — 1200 руб.
Аванс за ускоренную регистрацию — 1800 руб.
Минимальный тариф за ускоренную регистрацию 1 простого знака по 1 классу товаров и услуг — 3000 руб., комбинированного — 6000 руб.
Стоимость нового, ранее не использовавшегося товарного знака (в московских фирмах) — от 2000 до 5000 у.е.
Настоящая же, постоянно возрастающая стоимость товарного знака как объекта собственности определяется многочисленными факторами: периодом существования на рынке, территорией реализации товара, активностью восприятия, запоминаемостью, узнаваемостью, эффектностью рекламы и др. Но это уже другая тема.

* Мадридское соглашение о международной регистрации знаков было подписано в Мадриде в 1891 г. По этому соглашению заявители из любой страны-участницы, чтобы получить охрану товарного знака в других странах, подают только одну заявку в Международное бюро ВОИС на французском языке и платят единую пошлину в швейцарских франках. Охрана товарного знака может испрашиваться на 10 или на 20 лет. Сегодня в Мадридском Соглашении участвуют 54 страны, в т.ч. Россия, Австрия, Германия, Италия, Испания, Китай, Франция, Швейцария и пр. Не присоединились — США, Япония, Великобритания, Канада, Австралия, Украина.