ФНС не будет считать дроблением бизнеса выделение компаний для получения IT-льгот

Ярослав Савин, руководитель Центра taxCOACH:

— Довольно часто мы видим в структуре бизнеса «внутреннюю ИТ-компанию», которая выполняет разный спектр функций — от разработки на платформе 1С или написания проприетарных программ складского учета до обеспечения работоспособности интернет-сайтов и всей остальной инфраструктуры.

В этой связи нельзя обойти вниманием налоговый ИТ-маневр, который, поощряя специализированные ИТ-компании, затрагивает и «внутренние ИТ-службы».

Тем более что ФНС в своем письме ФНС N СД-4-2/3289 от 17 марта 2022 г. кардинальным образом изменила собственную позицию, высказанную годом ранее. По мнению налоговиков, обособление IT-функции в отдельную компанию, которое в том числе преследует право на получение налоговых льгот, отныне не может считаться «дроблением бизнеса», даже если речь идет о группе аффилированных компаний:

Следовательно, сама по себе реорганизация юридического лица, в результате которой создается отдельное юридическое лицо (разделение, выделение), осуществляющее деятельность в сфере информационных технологий, на которое распространяются пункты 1.15, 1.16 статьи 284, подпункты 3, 18 пункта 1 статьи 427 Кодекса, не может рассматриваться налоговыми органами как искажение фактов хозяйственной жизни в нарушение пункта 1 статьи 54.1 Кодекса и квалифицироваться как применение схемы уклонения от налогообложения («дробление бизнеса», необоснованное получение налоговых льгот и пр.).

Соответственно, положения письма ФНС России «О практике применения статьи 54.1 Налогового кодекса Российской Федерации» от 10.03.2021 N БВ-4-7/3060 относительно оценки основной цели такой реорганизации (подпункт 1 пункта 2 статьи 54.1 Кодекса) не применяются. Также в данном случае не имеет значения, в интересах каких лиц (внутри группы компаний, взаимозависимых и (или) аффилированных лиц, внешних пользователей и пр.) IT-компанией осуществляется деятельность в области информационных технологий». Недурно, верно?

Разберемся с условиями применения пониженных тарифов по страховым взносам и привлекательных ставок налога на прибыль.

Зачем создавать внутреннюю ИТ-компанию

Если численность сотрудников ИТ-отдела превышает 7 человек, заманчиво задуматься об использовании льгот по страховым взносам на ОПС.

К тому же:

(А) нередко именно эти сотрудники настаивают на прозрачной системе оплаты труда;

(Б) уровень заработных плат иногда выше, чем в среднем в компании. Это повышает «среднее арифметическое» по уровню дохода на одного сотрудника и иногда вызывает у налогового инспектора вопросы о причинах отклонения дохода грузчика на складе от среднего дохода по предприятию;

(В) если есть необходимость получить право осуществлять техподдержку программы стороннего разработчика для всей группы компаний, необходимо выбрать один субъект, который затем будет оказывать услуги внутренним и внешним заказчикам.

Воспользоваться льготой по страховым взносам могут организации и не могут ИП. Поэтому, если такой же функционал обособлен на ИП, льготы не будет.

Для кого снижены тарифы страховых взносов

С 2021 г. тарифы страховых взносов для ИТ-компаний стали еще ниже — вместо 14% всего 7,6%. Однако и условия изменились.

На первый взгляд, слова остались прежними:

1. Получение документа о государственной аккредитации в качестве ИТ-организации.
2. Численность сотрудников не менее семи человек. При этом учитываются все сотрудники, включая директора и бухгалтера, а не только профильные специалисты.
3. Доля доходов от ИТ-деятельности должна занимать не менее 90% от выручки.

Однако изменения в формулировке этого третьего условия закрыли возможность применять льготы части компаний. Посмотрим внимательно.

Что включается в долю выручки, которая должна соответствовать 90%:

Было до 2021 г.	Стало с 2021 г.	На что обратить внимание в связи с этим
Доходы от реализации ПО по лицензионным договорам о передаче как исключительных, так и неисключительных прав	Учитываются только доходы от реализации ПО собственной разработки, включая обновления и дополнения. Исключая доходы от «рекламного» ПО*	Продажа ПО сторонних разработчиков размывает долю выручки, в связи с чем сложнее соблюсти условие о 90%. Возможно, стоит подумать об изменении модели реализации стороннего ПО
Доходы от оказания услуг (выполнения работ) по разработке, адаптации и модификации ПО	Условие не изменилось	Если специфика деятельности заключается именно в разработке, адаптации и модификации ПО под нужды Заказчика, то компании стоит меньше всего беспокоиться об изменении условий для льготы. Эти действия могут касаться в том числе стороннего ПО
Доходы от услуг (работ) по установке, тестированию и сопровождению любого ПО	Учитываются только услуги (работы) по установке, тестированию и сопровождению собственного ПО и ПО, которое этой организацией было ранее модифицировано или адаптировано	Услуги по установке, тестированию и обслуживанию «чужого» ПО выведены из-под действия льготы

* В доле доходов, учитываемых для применения пониженных тарифов, не учитываются доходы от предоставления прав на ПО, если такие права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в сети «Интернет» и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки).

Таким образом, если ИТ-услуги для внутренних нужд ограничиваются обслуживанием компьютеров и настройкой сетей, установкой «чужого» ПО без какой-либо доработки, адаптации и модификации, то право на льготы по страховым взносам с 2021 г. прекращено.

В остальных случаях необходимо внимательно проанализировать договор и акты оказанных услуг, чтобы из них четко прослеживалась доля от «льготируемых» видов ИТ-деятельности, например:

• разработка ПО, в том числе для автоматизации внутреннего документооборота, бизнес-процессов, бухгалтерского и налогового учета;
• разработка и модификация интернет-сайтов для заказчика (внутреннего или внешнего), поскольку «сайт в сети Интернет» представляет собой «совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации»;
• модификация и/или адаптация ПО сторонних производителей, например, SRM-систем;
• сопровождение именно собственного, модифицированного или адаптированного ПО и др.

Что касается применения понятий «разработка», «адаптация», «модификация», «установка», «тестирование» и «сопровождение», то Минцифры предлагает руководствоваться их значениями в действующих законах, подзаконных актах, техрегламентах и т.д. А при отсутствии таковых — общедоступными словарями, справочниками, энциклопедиями и т.п. И это не шутка.

Кроме того, внутренняя ИТ-компания должна минимизировать выручку от продажи «чужого» ПО. Лицензионные договоры на такое ПО должны заключать конечные пользователи, то есть операционные компании, которые в нем нуждаются.

А что с налогом на прибыль

Традиционно ИТ-бизнес начинает с УСН, если выручка укладывается в установленные лимиты. Но может быть, нужно задуматься о переходе на ОСН, ведь «ИТ-маневр» предлагает ставку 3% по налогу на прибыль, а с 2022 по 2024 гг. ставка снижена до 0%? Не стоит торопиться.

• Во-первых, для получения пониженной ставки налога на прибыль надо соответствовать рассмотренным выше критериям, по которым предоставляется право на пониженную ставку страховых взносов.
• Во-вторых, переход на ОСН означает НДС.

Оказание услуг по разработке, адаптации, модификации, установке, тестированию и сопровождению облагаются НДС. Льгот по НДС для этой деятельности нет и не было. Поэтому перевод «внутренней ИТ-компании» на ОСН до достижения лимитов по выручке не всегда оправдан.

С 2021 г. изменились правила освобождения от НДС реализации ПО. Освобождение будет действовать, если реализуемое ПО (как «свое», так и разработанное сторонней компанией) включено в Реестр российского ПО. Полагаем, что шансы включить ПО для внутреннего использования в Реестр невелики, поэтому на льготу рассчитывать не приходится.

Еще немного про НДС

Интересно, что из-под действия льготы по НДС с 2021 г. выведен целый блок ИТ-компаний:

А) те, кто занимался продажей сублицензий на «стороннее» ПО иностранного производства: от Windows до специализированных программ;

Б) те, чье ПО относится к категории «рекламного». Эти компании, напомним, лишились льгот по страховым взносам и мечты о пониженной ставке налога на прибыль.

Тем не менее, подрядчики, которые участвуют в разработке «рекламного» ПО, сохранили право на льготы по страховым взносам.

 

Ну и, конечно, освобождение от НДС по-прежнему действует для компаний, реализующих ПО и услуги по разработке иностранным заказчикам.

Ранее на DK.RU: «Идет война характеров и экономик» — Ярослав Савин