Договор факторинга

Финансирование под уступку денежного требования,
 именуемое факторингом, является новым институ-
 том российского гражданского права. Этот вид гражданско-правовых договоров появился лишь с принятием ч.II Гражданского кодекса РФ (ГК РФ). Использование данного договора в условиях рыночной экономики позволяет значительно повысить рентабельность коммерческих операций. Банки и специализированные организации (финансовые агенты) расширяют перечень оказываемых услуг и, как следствие, повышают собственные доходы. Организации, продающие денежные требования (клиенты), эффективно решают задачу ускорения оборота собственных средств. Договор факторинга по своей юридической природе имеет много общего с договором об уступке прав другому лицу — цессии (ст. 382 ГК РФ). Однако договор факторинга имеет более сложный характер, поскольку сочетает в себе элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг. Поэтому на отношения сторон по договору факторинга действуют как нормы, установленные гл.43 ч.II ГК РФ, так и общие правила об уступке требования, указанные в ст.ст.388-390 ч.I ГК РФ.
Однако при всей внешней схожести указанных договоров нельзя утверждать то, что договор факторинга является частным случаем договора цессии. Основные отличия этих договоров в следующем:
- по договору цессии передается право требования, при факторинге осуществляется финансирование одного лица другим в счет передачи последнему денежного требования этого лица к третьей стороне (п. 1 ст. 824 ГК РФ);
- при цессии уступается требование любого характера (п. 1 ст. 382 ГК РФ). При  факторинге уступаемое требование должно быть только денежным (п. 1 ст. 824 ГК  РФ); участниками по договору цессии могут быть любые лица (п. 1 ст. 382 ГК РФ).
Одной из сторон договора факторинга обязательно должны быть банк, кредитная организация или коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление деятельности такого типа (финансовый агент) (ст. 825 ГК РФ).
В соответствии со ст.824 ГК РФ, при заключении договора факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику). Данное требование вытекает из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу. Клиент, в свою очередь, уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. При этом денежное требование должно быть определено в договоре таким образом, чтобы его можно было отличить от аналогичных требований, которые не являются предметом уступки (п. 1 ст. 826 ГК РФ), например, ссылкой на определенный контракт или вид товаров (работ, услуг). В том случае, если из договора невозможно установить конкретные уступленные требования, договор не может считаться заключенным.
Заключение договора факторинга означает, что банк (иная кредитная или специализированная организация) покупает платежные требования поставщика (исполнителя работ) за отгруженную продукцию (оказанные услуги).
Предметом уступки может быть не одно, а несколько требований, например, все требования по поставке определенного товара либо все требования в отношении одного должника. Также следует иметь в виду, что, в соответствии с п.1 ст.826 ГК РФ, допускается передача как денежного требования, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование).
Одним из важных доказательств совершения сделки по договору факторинга является адекватное отражение ее в бухгалтерском учете сторон. Согласно ст.3 ГК РФ, права требования являются составной частью имущества организации. Соответственно, уступка права требования денежного обязательства будет для первоначального кредитора реализацией, а для нового кредитора — приобретением имущества. Именно это экономическое содержание договора факторинга должно быть отражено в бухгалтерском учете участников сделки, свидетельствуя:
а) о полном выходе первоначального кредитора из основного обязательства вследствие утраты им своих прав (продав их, он перестает быть их владельцем);
б) о появлении в рамках основного обязательства нового единоличного кредитора (купив право требования денежных средств по основному обязательству, он становится их безраздельным владельцем).
Одновременное выполнение этих условий свидетельствует о полной и безусловной перемене лиц в обязательстве, в противном случае договор факторинга может быть признан недействительным.

Финансовые агенты
Для организаций, имеющих значительную картотеку на своем расчетном счете, договор факторинга позволяет, как минимум, осуществлять расчеты с кредиторами, которые может производить их финансовый агент. В соответствии со ст.825 ГК РФ, в качестве финансового агента могут выступать банки или иные кредитные организации. Другие коммерческие организации могут выступать в качестве финансового агента при наличии разрешения (лицензии) на осуществление финансирования под уступку денежного требования. Обязательства финансового агента по договору факторинга могут включать в себя не только финансирование, но и предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (ст. 824 ГК РФ). В основном это ведение финансовым агентом бухгалтерского учета и выставление должникам счетов по уступленным денежным требованиям. Уступка денежного требования может быть использована в качестве обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, например, по возврату кредита. С этой целью в договоре указывается, что соответствующее денежное требование переходит к финансовому агенту лишь в случае неисполнения обязательства, обеспеченного данным требованием. Подобно цессии по договору факторинга, клиент несет ответственность перед финансовым агентом за недействительность уступаемого денежного требования, но он не отвечает за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, если иное не предусмотрено договором. Например, если по договору клиент отвечает исключительно за действительность уступаемого требования, он не несет ответственности в случае неплатежеспособности должника. Таким образом, возможность применения к клиенту мер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником своих обязательств напрямую зависит только от наличия в договоре факторинга специального условия об этом. Необходимо отметить еще один очень важный момент — права финансового агента на суммы, полученные от должника. Здесь возможны две ситуации, которые находятся в прямой зависимости от условий договора факторинга. В первом случае финансовый агент, покупая у клиента денежное требование к должнику, приобретает права на все суммы, которые он получит от должника, даже если платеж должника значительно превысит сумму выплаты финансового щита клиенту (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Однако в этом случае клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел денежное требование.
Это условие договора представляет существенный риск для финансового агента, поэтому им пользуются в случае полной уверенности в том, что расходы финансового агента покроются суммой, уплаченной должником. Если финансовый агент не желает рисковать, используется схема иного рода. Чаще всего она применяется, когда уступка денежного требования осуществлена в целях обеспечения исполнения обязательств клиента финансовому агенту. Так, если договором факторинга не предусмотрено иное, п.2 ст.831 ГК ГФ установлена обязанность финансового агента и клиента провести дополнительные расчеты в зависимости от того, какие суммы фактически получены агентом от должника. Иными словами, если финансовый агент взыскал с должника по уступленному требованию сумму, превышающую сумму долга клиента, он обязан представить клиенту отчет и передать ему сумму разницы.
В том случае, если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, окажутся меньше суммы, на которую было осуществлено финансирование клиента, последний обязан возместить финансовому агенту остаток долга.
Например, если по договору факторинга банк выдал поставщику кредит под уступку денежных требований поставщика к покупателям продукции, то в случае невозврата кредита банк может обратить в свою пользу только сумму, равную сумме кредита, процентов по нему, убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения необходимых расходов банка по взысканию задолженности с клиента.
Когда же денежное требование признается действительным? В силу п.2 ст.827 ГК РФ денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на его передачу и в момент уступки ему не известны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Иначе говоря, прежде чем уступить право требования финансовому агенту, клиент должен проверить соответствие уступаемого требования закону или иным правовым актам, проверить полномочия лиц по основному обязательству, а также соблюдения других правил ГК РФ о действительности сделок. Клиент также должен представить финансовому агенту документы, подтверждающие поставку товаров или оказание услуг, подлежащих оплате в соответствии с переданным требованием. В соответствии с п.1 ст. 828 ГК РФ, уступка денежного требования финансовому агенту является действительной при любых обстоятельствах, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.
Для того чтобы должник произвел платеж своему новому кредитору-финансовому агенту, клиент либо финансовый агент должен обеспечить его информацией о состоявшемся переходе прав кредитора. В договоре факторинга необходимо отразить обязанность одной из сторон (можно возложить эту обязанность на обе стороны) уведомить должника о состоявшейся уступке денежного требования.
Если должник был надлежащим образом извещен об уступке денежного требования и ему были предоставлены доказательства такой уступки, однако он произвел платеж первоначальному кредитору, финансовый агент как надлежащий кредитор вправе предъявить к нему помимо требований о перечислении денежных средств и требований о возмещении убытков, вызванных неисполнением принятых на себя обязательств.
Одним из способов прекращения обязательств является зачет встречных однородных требований. Поэтому при зачислении должником платежа финансовому агенту он вправе зачесть новому кредитору (финансовому агенту) свое встречное требование к первоначальному кредитору. Удовлетворяя требования финансового агента, должник вправе предъявить ему к зачету свои денежные требования.
Как же быть, если поставщик заключил договоры поставки и факторинга, получил финансирование от финансового агента, но не выполнил своих обязательств по договору поставки?
В соответствии со ст. 833 ГК РФ, в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору должник вправе потребовать от клиента возврата сумм, уплаченных финансовому агенту по указанному договору. Иными словами, должник по уступленному обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате поставленной некачественной продукции).
Но, если в этой ситуации финансовый агент не произвел клиенту обещанный за уступку требований платеж (не финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно от финансового агента.